中华人民共和国政府和毛里求斯政府文化协定一九九一年和一九九二年执行计划

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国税函[2009]698号文对于境外PE/VC的影响与分析

阚凤军


　　国家税务总局于12月10日颁布的《关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知》（简称国税函[2009]698号）。该通知的颁布显示国家税务主管机关正在强化对非居民企业股权转让所得的管理，特别是通过境外控股公司间接转让规避中国税法的行为。同时，也表明国家税务总局正在从以往的被动转向主动对非居民企业直接或实质转让中国境内公司股权所得税的管理。这在客观上必然影响到境外PE/VC的投资收益，也将影响机构投资者后续相关投资方案的设计及交易架构的搭建等。本文结合698号文关于三种股权转让要点（直接转让、间接转让、关联转让），进行初步解读与分析。

　　一、非居民企业直接转让其所持有境内公司的股权


　　上述股权转让方式通常为实体公司的运作方式，即境外公司与境内公司合资或股权并购等方式成立合资公司，后期经过双方协商将一方所持有境内合资公司的股权转让给境外公司。如果具体到PE/VC，通过上述方式进行股权转让的情况并不是很多，因为转让行为发生在中国境内，会涉及到很多审批程序，也不利于其境外避税操作。

　　二、非居民企业间接转让其所持有境内目标公司的股权

　　上述股权转让方式，即境外控股公司通转让其所持有的境外公司一定比例的股权，从而实现间接转让其原实际控制的境内目标公司的股权。境内公司股权通过境外主体操作转让，一方面可以省去中国境内公司股权转让的审批流程；另一方面，比较便于其税务筹划。
　　根据698号文第五条：境外投资方（实际控制方）间接转让中国居民企业股权，如果被转让的境外控股公司所在国（地区）实际税负低于12.5%或者对其居民境外所得不征所得税的，应自股权转让合同签订之日起30日内，向被转让股权的中国居民企业所在地主管税务机关提供以下资料：?
　　（一）股权转让合同或协议；?
　　（二）境外投资方与其所转让的境外控股公司在资金、经营、购销等方面的关系；?
　　（三）境外投资方所转让的境外控股公司的生产经营、人员、账务、财产等情况；?
　　（四）境外投资方所转让的境外控股公司与中国居民企业在资金、经营、购销等方面的关系；?
　　（五）境外投资方设立被转让的境外控股公司具有合理商业目的的说明；?
　　（六）税务机关要求的其他相关资料。?
　　依据上述规定，如果被转让的境外控股公司所在国实际税负低于12.5%或对其居民境外所得不得所得税的，需要提交上述相关资料。如果简单从条文本身规定判断，并无不妥，但实践操作中可能存在如下问题：
1、境外投资方具体何种方式的转让构成条文所指的“间接转让中国居民企业股权”；
2、如何测定境外控股公司所在国（地区）实际税负低于12.5%或该国税负高于12.5%，但无资本利得税的规定，由该如何处理？
3、国际跨国交易多倾向一定程度的保密性，及时母子公司或关联公司之间的关系，多不对外公开。按照该条规定，需要披露的信息量非常大，必将增加有关各各方的负担。同时，相关资料要求亦比较笼统，相关各方亦不是很清楚资料应提供到何种程度方能满足主管机关之要求。
4、另外，鉴于提供上述资料的责任方为出售方，假使出售方怠于或拒绝向有关税务当局提供要求之文件，该情形对股权收购方有何种影响？

　　根据698号文第六条：境外投资方（实际控制方）通过滥用组织形式等安排间接转让中国居民企业股权，且不具有合理的商业目的，规避企业所得税纳税义务的，主管税务机关层报税务总局审核后可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性，否定被用作税收安排的境外控股公司的存在。本条规定对境外交易各方影响非常大，需要双方在前期商务谈判、交易架构设定及合同文本拟定等方面加以约定，减少本条可能给交易带来的负面影响。同时，本条在实践操作中可能存在如下问题：
1、如何判定境外投资方“滥用组织形式”安排交易；
2、交易不具有合理的商业目的，规避所得税纳税义务；
3、地方税务局层报税务总局的流程及时限？由于税务成本是交易各方设计交易架构、确定交易价值等重要影响因素，如果有关机关迟迟不能就交易的性质进行结论性判定，将严重影响交易的推进；
4、如果最终被否定境外控股公司的存在，这种结论将构成交易交割与完成的重大因素，负面影响交易收购方的利益。当然，交易收购方可以通过交易文本的设计、合同条款的安排等进行规避或强化权利保护，但这必将增加交易各个方面的成本。

　　三、非居民企业向其关联方转让境内目标公司的股权（如图所示：直接关联转让；间接关联转让）

　　698号文第七条规定：非居民企业向其关联方转让中国居民企业股权，其转让价格不符合独立交易原则而减少应纳税所得额的，税务机关有权按照合理方法进行调整。执行本条的关键是如何判断税务当局认定“独立交易原则确定价格”，这实际牵涉到企业估值方法问题，而如何进行估值又取决于企业之间的关联程度、被转让公司的价值及其它因素考虑。因此，上述规定在没有具体标准或权威案例出台前，都对关联交易的税务成本等方面构成不确定因素。为最大限度确保交易的完成，避免认定为非独立交易，需要交易各方积极与地方税务当局沟通，提供相关交易信息及资料，争取理解与支持。　




财政部 水利部


关于实施中央财政小型农田水利重点县建设的意见

财农〔2009〕92号


为贯彻落实党的十七届三中全会精神和中央关于扩大内需、促进经济平稳较快增长决策部署，围绕稳粮、增收、强基础、重民生，进一步加快小型农田水利建设，财政部、水利部决定，在继续做好小型农田水利专项工程建设的同时，从2009年起，在全国范围内选择一批县市区，实行重点扶持政策，通过集中资金投入，全面开展小型农田水利重点县建设。为做好重点县建设的组织实施工作，现提出如下意见：

一、充分认识开展小型农田水利重点县建设的重要意义

小型农田水利设施是农业基础设施的重要组成部分，是提高农业综合生产能力的重要前提条件，是全面建设小康社会的重要基础保障。针对我国小型农田水利设施普遍老化失修、效益衰减的问题，2005年，中央财政设立了小型农田水利工程建设补助专项资金，以“民办公助”方式支持各地开展小型农田水利建设，取得了一定成效。但是，由于诸多原因，我国小型农田水利设施建设标准低、工程不配套、老化破损严重，以及管理体制与运行机制改革滞后等问题仍然十分突出。为了加快小型农田水利建设步伐，必须集中资金投入，连片配套改造，以县为单位整体推进，开展小型农田水利重点县建设，实现小型农田水利建设由分散投入向集中投入转变、由面上建设向重点建设转变、由单项突破向整体推进转变、由重建轻管向建管并重转变，彻底改变小型农田水利设施建设严重滞后的现状，提高农业抗御自然灾害的能力，为保障国家粮食安全奠定坚实基础。

各级财政、水利部门要充分认识开展小型农田水利重点县建设的重要性和迫切性，把开展小型农田水利重点县建设，作为当前和今后一个时期农业基础设施建设重大任务，认真部署并切实做好组织实施工作，确保重点县建设任务顺利完成。

二、小型农田水利重点县建设的指导思想与建设原则

（一）指导思想。小型农田水利建设重点县，要按照“统一规划，分步实施”和“建一片，成一片，发挥效益一片”的原则，以保障国家粮食安全和农产品有效供给为目标，以工程配套改造和管护机制改革为手段，以各级财政小型农田水利工程建设补助专项资金为引导，通过资金整合、集中投入、整体推进战略，迅速提升小型农田水利建设水平和管护水平，全方位推动小型农田水利基础设施建设实现跨越式发展，进而提高水分生产率和土地生产率，增加农民收入，改善农村生态环境，为全面建设小康社会和建设社会主义新农村提供基础保障。

（二）建设原则。重点县建设要结合当地农业生产和农村发展实际，不断完善和创新“民办公助”机制，严格遵循以下基本原则：

统一规划、因地制宜。各县要根据农业和农村经济发展需要、水土资源承载能力和发展可能，组织编制县级小型农田水利建设规划，科学确定工程措施和类型，做到经济上合理，技术上可行，区分轻重缓急，分期分批组织实施。

集中连片、突出重点。项目建设要相对集中连片，形成规模，发挥工程的整体效益，重点解决影响农业综合生产能力提高的“卡脖子”工程和“最后一公里”工程，优先安排农业增产增效潜力大、示范作用显著、前期工作充分、群众积极性高的区域。

尊重民意、民办公助。充分尊重农民的意愿，按照村民“一事一议”筹资筹劳的有关要求，组织农民参与工程规划、筹资、投劳、建设、运行、管护的全过程，使农民真正成为小型农田水利工程建设、管理和受益的主体。

整合资源、完善机制。要积极整合中央与地方、各部门之间的相关资金、技术等资源，加强部门合作，形成齐抓共管、共同推进的良好局面。继续完善小型农田水利长效投入机制，形成以用水户管护为主、基层水利服务组织指导为辅的工程管护机制，实现工程的长期高效运行。

三、小型农田水利重点县建设的主要任务与目标

（一）主要任务。以现有小型农田水利工程和大中型灌区末级渠系的配套改造为主，因地制宜建设高效节水灌溉工程，适度新建小微型水源工程。各地要结合实际情况，在搞好分类建设管理的基础上，突出建设重点，增强示范效应。建设适度规模的高效节水灌溉示范片、现代化灌排渠系示范片、雨水集蓄利用示范片、末级渠系节水改造（结合水价改革）示范片等若干个不同类型的示范片。

（二）主要目标。在全国范围内分批次分阶段开展小型农田水利重点县建设，使每一个重点县经过若干年建设，基本完成县域内主要小型农田水利工程配套改造，基本形成较为完善的灌排工程体系，基本实现“旱能灌、涝能排”，达到农业生产条件明显改善、农业综合生产能力明显提高、抗御自然灾害能力明显增强的效果。在重点县建设任务完成后，要使县域内：

——有效灌溉面积占耕地面积的比重提高10-15%，或达到60%以上。

——节水灌溉面积占有效灌溉面积提高15%，或达到50%以上，其中高效节水灌溉面积提高5%，或达到23%。

——纯井灌区的管道输水灌溉、喷灌、微灌工程面积占该区节水灌溉工程面积比例达到80%以上。

——高效农业区的喷灌、微灌工程面积占该区工程面积比例达到50%以上；井灌区灌溉水利用系数平均不低于0.75；渠灌区灌溉水利用系数（大中型渠灌区斗口以下、小型灌区渠首以下）：缺水地区平均不低于0.65，丰水地区平均不低于0.55。

——全县粮食综合生产能力提高10%以上；缺乏灌溉条件的山丘区和灌区的高岗地，通过新建小型水源工程发展补充灌溉，基本解决农民口粮问题；

——着力推进工程产权制度改革和以用水户参与灌溉管理为重点的管理体制与运行机制改革。

四、做好小型农田水利重点县建设的几点要求

小型农田水利重点县建设是一项强基础、惠民众、管长远的民生工程。各级财政、水利部门要进一步统一思想，提高认识，严格执行有关管理办法，扎实做好重点县建设各项工作。

（一）强化重点县建设的组织领导。各级财政、水利部门要加强领导和组织协调，将重点县建设纳入重要议事日程，建立有效工作机制，明确分工，落实责任。省级财政、水利部门要认真做好重点县选择、实施方案审查、以及项目监督检查、绩效考核和验收工作。各重点县财政、水利部门要合理确定年度建设任务，科学编制实施方案，充分调动农民群众参与工程建设和管理的积极性，抓好项目组织实施工作，确保工程进度和质量。

（二）科学编制县级农田水利建设规划。各地要高度重视县级农田水利建设规划编制工作。已编制完成县级农田水利建设规划的县，要尽快提请县人大或县人民政府批准。所有涉及农田水利的建设项目，都应以县级农田水利规划为指导，并将县级农田水利规划作为国家安排补助投资的重要依据。未编制县级农田水利建设规划或对规划编制工作不重视的县，不列入重点县建设范围。

（三）积极整合资金，切实加大农田水利建设投入力度。各地要按照国务院办公厅转发的发展改革委、财政部、水利部、农业部、国土资源部五部委《关于建立农田水利建设新机制的意见》（国办发〔2005〕50号）要求，切实承担起农田水利建设的责任，把小型农田水利建设资金纳入政府投资和财政预算，千方百计增加投入。省级财政部门要按照2005-2009年中央1号文件精神，尽快建立省级小型农田水利工程建设专项资金，并切实增加资金投入规模。中央财政将把地方财政投入力度作为中央小型农田水利建设资金分配的一项重要因素。各地在切实加大专项资金投入的同时，要加强资金整合，进一步拓宽农田水利建设投入渠道。各地要按照《财政部关于进一步推进支农资金整合工作的指导意见》（财农〔2006〕36号）要求，努力创造条件，充分调动各方面积极性，以县级农田水利规划为依据，以小型农田水利工程建设补助专项资金为引导，以重点县建设为平台，以提高资金使用效益为目标，按照“渠道不乱、用途不变、优势互补、各记其功、形成合力”的原则，在不改变资金性质和用途的前提下，积极整合各项涉及农田水利建设资金，统筹安排，集中使用。

（四）严格管理强化考核，切实加强对重点县的监管。一是规范重点县选择程序。省级财政、水利部门要严格按照重点县选择基本条件，遵循公开、公平、公正的原则，确定重点县名单，并采取适当形式对重点县名单进行公示。二是建立重点县建设绩效考核制度。采取科学的方法，将重点县建设的组织管理、建设进度、工程质量、资金投入、资金整合、资金使用和监管，以及管护机制等因素纳入考核范围，具体考核办法由财政部、水利部制定。三是重点县实行动态管理。要按照重点县绩效考核制度，对重点县数量一年一考核、一年一确定，中央对省进行考核，省对重点县进行考核，并引入竞争机制，将考核结果与以后年度重点县数量和资金规模直接挂钩。对考核结果较差的重点县取消资格。四是加强资金监管。各级财政部门要建立和完善资金监管体系，加强对重点县建设资金的监督与检查。建设管理和资金使用混乱、存在严重违规违纪问题的重点县不再列入下一年度重点县范围。五是加强工程建设管理。重点县要积极推行项目法人负责制、招标投标制、建设监理制和合同管理制，组织专业技术队伍，精心设计和施工，确保工程质量。各级水利部门要加强对重点县的技术指导，及时了解掌握工程建设进度情况、发现问题及时纠正。

（五）认真做好小型农田水利专项工程建设工作。在抓好重点县建设的同时，要针对部分县小型农田水利基础设施最薄弱和最急需解决的问题，继续实行有重点的小型农田水利专项工程建设。省级财政、水利部门要统筹协调小型农田水利重点县建设与专项工程建设任务，合理配置资金与技术资源，确保小型农田水利重点县建设与专项工程建设两项工作取得实效。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　财政部 水利部

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇九年六月二十四日