印发《惠州市惠城区仲恺高新区土地闲置费征收管理暂行办法》的通知

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公司股东诉讼内容之我见

——通过一起股东诉讼案例引发的法律思考

作者：刘莉
工作单位：黑龙江孟繁旭律师事务所律师

前 言
随着商事活动日益活跃，公司法意义上的纠纷呈上升趋势。在本次公司法修改后确立了很多新的诉讼类型，这些新的规定为股东权纠纷以及损害公司权益纠纷开辟了很多处理问题的捷径。笔者结合律师实际业务和公司法新规定深入剖析公司诉讼中存在的问题，主要从诉讼主体资格，诉讼切入点、判决如何执行等诸多方面论述。力求深入浅出，为实务操作有所启发。

案例：某中型集体企业改制为有限责任公司，新公司为原集体企业及其他企业共同组建成立，在新公司核发营业执照的当天，原集体企业主体注销。新公司股权结构确定为，职工集体股占总股本84.8%，由原劳服公司工会代表行使股权，A厂占10.6 %，B厂占4.6%。职工集体股未办理社团法人资格登记。企业成立初始董事成员五名，董事人选是由原集体企业的负责人作为职工集体股代表，与其他两厂负责人共同召开股东会选举产生。同日董事召开董事会，选举产生第一届董事长，作为企业的法定代表人。由于公司成立后不能保证职工集体股股东利益，职工联合召开职工大会，选举职工代表，先后召开股东会和董事会，重新选举董事成员，更换董事长。更换后原董事成员不执行决议，不交公司公章，不交接账务，致使新一届董事无法履行职务，从而引发纠纷。

本案是一个典型的公司股东权益纠纷，笔者认为解决问题主要从三个方面分析：第一、职工集体股的代表人身份确定问题或称股东身份问题；第二、股东会和董事会决议效力问题；第三、工商登记备案制度意义和作用；第四、用现行法律视角分析本案例操作规程。
一、股东身份问题
1、股东资格的基本要求
按照我国民商法基本原则，民事主体无疑应具有法律上独立的人格，即具有独立的民事权利能力和民事行为能力，股东也是一样。职工集体股本身虽然是所有职工共同享有权利的一个整体，但这个整体需要经过法律程序的确定。国家工商总局1999年下发的《关于企业登记管理若干问题的执行意见》第6条规定，社会团体（含工会）、事业单位及民办非企业单位，具备法人资格的，可以作为公司股东或投资开办企业法人。很显然，只有具备独立法人资格的主体才可以成为股东，才能确定独立法律地位。
2、职工集体股股权行使人确定
据前文所述已经办理社团法人登记的，可以作为公司股东。但是这个案例中84.8%股权持有人未办理法人登记，不仅如此，按照《中华人民共和国工会法》第13条基层工会组织所在企业终止，该工会组织相应撤销。所以导致该公司84.8%股权持有人“缺位”，应当办理股权承继。我国《公司法》有限责任公司有最高人数限制不得超过50人，不可能将所有的原集体企业职工都列为股东，职工集体股仍应为一个整体。在股权未量化到具体份额下，内部应为共同共有的关系。
按照民法原理，共同共有人可以依照契约形式或法律确定，由某个或某些共有人对外代表全体共有人执行事务，对内依法或依约在不损害共有人利益的前提下管理共有财产。笔者认为，新成立公司的工会可以作为股权持有人代表职工行使权利，或者类似案例中由全体职工集体股成员以“海选”方式推选代表作为“显名”股东代为行使股权。但需要指出， 这种“缺位”的状况属于公司股东意思自治范畴，不易于司法和行政手段干预解决，应由职工自行解决。

二、股东会或股东大会、董事会议事规则
1、确权在先，决议生效在后
股东会的效力取决于适格的股东召开并决议通过，这种“适格的股东”系指工商档案中体现的股东，或者公司内部用股东名册确定的股东。只有通过合法程序确认身份，股东之间权利义务才能被固定，才能是真正意义的实质股东。正因为这样，股权权利人或权利代表人的确定，才是涉足公司内部治理问题的前提，也是股东会或董事会效力确定的基础，没有民事权利何谈民事行为，笔者称其为“权利早于行为”。因此，本案例中召开职工大会进行代表选举是非常正确的，但谁有权参与职工大会，也就是该“缺位”的84.8%股权到底归哪些人共同所有，需要通过一个内部程序确定或者通过司法途径加以确定。只有在此基础上，选举代表人持有和行使该股权，并将此代表人身份记载入工商变更登记事项中才是股东身份的最终确定。否则，在股权承受人未确定的情况召开股东会显属本末倒置。
2、检讨股东会、董事会原根深蒂固的传统规则
（1）召集和主持会议的限制
此案例发生在《公司法》2005年修改前，按照当时的法律规定，有限责任公司股东会的召集和主持有严格的限制1，提议召集人最大限度放宽在代表四分之一以上表决权的股东，或三分之一以上董事，或者监事。如果三类代表不召集则会议无法召开。而且当时的《公司法》要求主持会议的人员，除董事长因事不能到会可以委托其他董事主持外，法律未授权其他人可以主持。所以当时很多的案例诉讼到人民法院，因为股东会、董事会程序问题不合法将决议确定无效。
（2）股东会或董事会决议效力的确定
曾经一段时间，法学学术上通说认为，对于股东会、董事会的决议效力的确定要注重实质，减少形式要求。对于无效决议的确定是以违背《公司法》强制性规定为标准，主要指：第一、决议通过比例违反强制性表决标准的限制2；第二、选举出董事、监事等高管人员是公司法资格上不允许担任的人员；第三、导致股权不平等或取消股东资格的；第四、决议无股东签名等实质性内容。对于撤销决议主要是依据是否履行了通知义务，是否存在场所或时间明显难以到达或参加的，或者召开会议不正当限制发言等实质性情况。但是，对于未按照法律要求由特殊人员（董事长或其他董事）召集或主持的情况，不能必然导致决议无效或撤销。可是在当时的法律背景下，公司法中许多的条款基于不易区分强制或任意性规范的差异，将决议效力认定的五花八门，此案也一样难逃宿命。
（3）新公司法为此带来曙光
2005年修改的《公司法》对此给予高度重视，第41条规定董事会或执行董事不召集，由监事会或监事召集和主持；监事会或监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。这一规定即保护了中小股东的利益，同时也根治了董事怠于履行义务的行为。如果本案纠纷出现在此时，显然召集和主持均不存在法律障碍，只要董事、监事先礼后兵，留出适当期限，尽到提议召集的义务，股东在此“适当期限”3内仍不召集，股东会依法且依照公司章程议事规则更换非由职工代表担任的董事、监事人选，遂后，召开董事会更换董事长。既而，重新召开股东会修改公司章程。很显然在新公司法制度下，自行召开股东会将是一件轻而易举的事。
三、工商变更登记中登记备案制度意义和作用
1、公司登记事项变更内容及要求
（1）变更登记的内容
公司登记有设立登记和变更登记之分。公司设立时需要对4公司名称、住所、法定代表人姓名、注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、营业期限和有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称，以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式，这一系列的事项办理登记。在公司设立后公司发生以上事项的变更，也必须及时到工商行政管理部门办理变更登记。公司登记事项的确立和变化，来源于公司内部组织机构（发起人大会、股东会、董事会或监事会）议事决定，决议成形后需要通过章程的修订版或章程修正案作为登记变更文件载体申请变更登记，变更登记后公司或工商行政部门则以新营业执照呈现给公众。

（2）变更登记的程序要求

工商登记变更来源于工商业主的申请，申请的材料中应具备法律或行政法规的要求。按照《中华人民共和国公司登记管理条例》(2005年修订)第27条规定公司变更登记应提交法定代表人签署的变更登记申请书、依法的决议和国家工商总局要求提供的文件。工商行政管理部门以法律要求的材料为依据，进行形式要件审查。笔者认为工商行政管理机关的审查的内容有：
第一、股东会或股东大会决议的参与人是否与工商档案登记股东相一致。用此决定股东会或股东大会通过的章程修正案通过程序是否实质内容合法；
第二、董事会会议参与人是否与工商档案登记的董事人员一致，用此确定除强制性议事规则之外其他实质内容是否合法；
第三、按照《公司登记管理条例》规定的要求提供的所需材料是否完备；
第四、对于法律、行政法规明确规定：决议事项通过程序有强制性规定的5，通过的决议参与人或通过标准、比例要符合法律要求。对于公司章程有特殊约定的，还应该符合章程特殊规则要求。
除以上的形式审查外，对于实质意义的审查，包括是否真实意思表示、来源是否合法等均不应在审查范围之内。

2、股东会与董事会决议在决议作出时生效，非以工商登记为决议生效要件
（1）股东会、董事会为公司组织机构，是公司内部治理的体现
公司内部经营决策、投资计划、更换选举董事或监事、增加或减少注册资本、公司合并分立或解散清算、修改公司章程等一系列行为是内部组织机构的职权，相反这些职权的运用同样是公司经营发展和确定公司管理人或代表人的基础。公司组织机构的这种内部治理内容的好与坏，成与败关系到每个股东的利益。其中，经营决策决定股东“收成”，董事人选甚或董事长的确定决定是否能够代表股东利益，是否能够侵害股东权益，至关重要。这种重要在于对于公司内部股东权益的直接影响，这是商事主体在设立时，所有的股东所追求的最终目标，即利益最大化的目标。因此，股东会、董事会的决议在绝大多数的情况下均为了股东利益最大化目标努力着，这当然不涉及外部问题。所以通过股东会或董事会性质和特点分析，笔者认为，股东会或董事会所作出的决议不需要登记即生效。

（2）变更登记对第三人的效力
笔者同样注意到，股东利益最大化是否侵害第三人或债权人利益，是否因为公司代表人更换而造成不当代理关系，这无论对公司股东、第三人或债权人均是最担心的后果。按照《合同法》第49条表见代理订立合同的效力确定，如果公司相对人有理由相信已经被罢免的法定代表人仍为公司代表人与其订立合同，这种代理行为是有效的。另外，公司法对于法定代表人的变更是办理工商登记变更的事项，需要在变更决议作出后30日内办理变更登记。但是此事项的变更登记仍然是属于“宣示性”行为，所产生的是公示效力，而非设权效力。该法定代表人不能因为未登记而否认股东会或董事会决议的效力。那么对于善意第三人，应基于合同法原理确定合同效力，但该越权行为人对其造成的损失承担对公司或股东的赔偿责任。这也正是将来在制订公司章程时应该考虑的现实问题，将赔偿责任作以细化规定，得以防微杜渐。
浙江省金华市人民政府


金华市人民政府办公室关于转发市建设局金华市城市建设档案管理办法的通知 金政办(2001)68号




各县（市、区）人民政府、市政府各部门：
　　市信息化工作领导小组办公室编制的《金华市“十五”国民经济和社会信息化专项规划》已经市政府第１１次常务会议讨论通过，现转发给你们，请认真贯彻落实。

金华市人民政府　
二ＯＯ一年九月二十六日

金华市城市建设档案管理办法


　　第一条　为了加强对城市建设档案的管理，有效地收集、整理、保管和利用档案，为城市规划、建设和管理服务，根据《中华人民共和国档案法》、《建设工程质量管理条例》、《城市建设档案管理规定》和《浙江省城市建设档案管理办法》等法律法规，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条　本办法所称城市建设档案（以下简称城建档案）是指在城市规划、建设、管理和城市科研活动中直接形成的对国家和社会具有保存价值的文字、图纸、图表、声像、模型等各种类别和不同载体的文件材料的总称。
　　第三条　本办法适用于我市行政区域内城建档案的管理活动。
　　第四条　城建档案工作是城市规划、建设和管理工作的重要组成部分，各级城市人民政府应当切实加强城建档案工作的领导，把城建档案事业列入城市建设发展规划，健全和稳定城建档案工作机构和人员，城建档案馆（室）的馆房建设、设备购置、科研活动等所需经费应列入地方固定资产投入计划，日常经费由财政、建设部门统筹安排，保障城建档案管理工作与城市建设事业同步管理、协调发展。
　　第五条　金华市人民政府建设行政主管部门主管全市城建档案事业。其主要职责是：
　　（一）贯彻实施有关城建档案管理的法律、法规和规章；
　　（二）编制并组织实施全市城建档案事业发展规划；
　　（三）依法制定、实施城建档案工作法规性文件、业务规范和技术标准；
　　（四）负责城建档案工作的业务监督和指导；
　　（五）组织并指导城建档案理论与科学技术的研究、宣传以及城建档案管理人员的培训工作；
　　（六）依法查处城建档案违法行为。
　　金华市城建档案管理处（馆）受市建设行政主管部门委托，具体负责实施全市城建档案的日常管理和监督工作，业务上受市档案部门的监督、指导。
　　县（市、区）建设行政主管部门负责本行政区域内的城建档案管理事业，并委托本地城建档案馆（室）具体负责实施城建档案管理工作，业务上受市城建档案机构和同级档案行政管理部门的监督、指导。
　　建制镇人民政府应当配备专（兼）职人员负责本镇的城建档案管理工作。
　　有关主管部门应当重视本系统的城建档案工作，建立健全本系统城建档案管理制度，并接受城建档案机构或人员的业务监督、指导。
　　第六条　城建档案机构重点接收和管理下列档案：
　　（一）城市建设工程档案：
　　１、工业、民用建筑工程：包括工厂、矿山、电厂（站）、工业仓库、仓库、住宅、办公、科研、旅游、外事、文化、教育、宣传、出版、医疗、卫生、体育、社会福利、商业服务、金融、保险以及物资、粮食、食品仓库和加油站等工程方面的档案材料；
　　２、市政基础设施工程：包括道路、广场、桥梁、排水、污水处理、路灯、涵洞、隧道、河道、水库、堤坝、驳岸、驳坎、泵站等工程方面的档案材料；
　　３、公用基础设施工程：包括给水、燃气、供气、供热等工程档案材料及其管网现状图，供电、电信、广播、电视、消防等地上、地下管线的现状图和工程竣工图；
　　４、公共交通基础设施工程：包括铁路、公路、港口、码头、航空等工程的现状图、工程档案材料；
　　５、园林建设、风景名胜建设工程：包括风景名胜区、公园、绿化、苗圃、名木古树、纪念性建筑、名人古居、古迹、古建筑、城市雕塑等工程的竣工图、文字材料及现状图、照片；
　　６、市容环境卫生设施建设工程：包括环境管理、污染普查、环境监测、环境治理、质量评估及自然保护等工程设施分布、规划图、白蚁防治和重要市容环卫工程档案材料；
　　７、城市防洪、防汛、水利、抗震、防雷减灾、人防工程方面的规划图、水系图、设施分布图及工程建设档案材料；
　　８、军事工程档案资料中，除军事禁区和军事管理区以外的穿越市区的地下管线走向和有关隐蔽工程的位置图方面的材料。
　　本条款中所称的建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道、设备安装工程及装修工程。
　　（二）建筑系统各专业管理部门（包括城市规划、测绘、工程勘察、设计、施工监理、园林、风景名胜、环卫、市政、公用、房地产管理、人防等部门或机构）形成的业务管理和业务技术档案。
　　（三）有关城市规划、建设、管理的方针、政策、法规、计划方面的文件、科学研究成果、专题调查报告、论著和城市历史、自然、经济等方面的基础资料。
　　（四）国家、省档案和建设行政主管部门确定的其他城建档案资料。
　　第七条　城建档案形成单位均应配备工程档案管理人员，负责本单位工程档案管理工作，并按照国家、省、市有关规定的标准及本办法的要求及时收集、整理建设工程项目前期、施工和监理过程及竣工阶段所形成的应当保存的文件材料，必须向城建档案机构移交一套完整和符合规范要求的工程建设项目档案原件。
　　第八条　在城市规划区内建设建筑物、构筑物、市政公用设施和其他设施等工程的建设单位、个人，在办理申领建设工程规划许可证或施工许可证同时，必须与当地的城建档案机构签订《建设工程竣工档案承诺书》，凭城建档案机构与建设单位、个人签订的《建设工程竣工档案承诺书》，规划部门才核发建设工程规划许可证或施工许可证。
　　建设工程竣工档案承诺书应按浙江省人民政府建设行政主管部门统一制定的标准文本撰写。
　　第九条　组织建设工程验收，应当将建设工程档案验收列为专项内容。建设工程竣工验收组织的成员（单位）应当包括所在地城建档案机构。
　　凡建设工程竣工档案验收不符合要求的，备案机关不予办理建设工程竣工验收备案。
　　建设单位在组织工程竣工验收前１５天，应提请城建档案管理机构对工程档案进行预验收。验收的主要内容包括：
　　（一）工程档案是否齐全、系统、完整；
　　（二）工程档案是否整理立卷，立卷是否符合《城市建设档案案卷质量规定》（建办〔１９９５〕６９７号）；
　　（三）工程档案的内容是否真实、准确地反映工程建设活动和工程实际状况；
　　（四）工程档案签章手续是否完备，竣工图编制是否符合要求。
　　验收合格后，由城建档案机构在５个工作日内提出建设工程竣工档案验收意见并签发《建设工程档案验收合格证》作为工程档案认可文件。
　　建设单位组织工程竣工验收，应当具备工程档案认可文件。建设行政主管部门在办理验收备案时，应当查验档案认可文件。
　　第十条　县以上人民政府确定的重点建设项目在竣工验收之前，应当按照国家、省、市有关规定，由档案行政主管部门和城建档案机构对其档案先行组织验收。
　　第十一条　城建档案的移交与接收应当按照《建设工程竣工档案承诺书》要求，由建设单位列举档案移交目录，经城建档案机构认真检查、核对，确认无误后，双方办理交换手续。建设工程项目档案应当自竣工项目正式验收合格之日起６个月内，向所在地城建档案机构移交。
　　第十二条　建设项目投入使用后进行改建、扩建或者对重要部位进行维修的，建设单位应当组织设计、施工单位据实及时修改、补充和完善原建设工程档案；涉及结构和平面布置改变的，应当重新编制工程竣工档案，并在工程竣工验收后３个月内向城建档案机构移交。
　　第十三条　城市建设系统内部各专业管理部门形成的业务技术档案，凡具有永久保存价值的，应当自档案形成之日起５年至１０年内，必须向城建档案机构移交。对具有长期保存价值的档案，城建档案机构可以自档案形成之日起５年至１０年内，根据城市建设的需要选择接收。
　　第十四条　城市地下管线档案材料，应当符合国家地下管线探测技术规程，并由城建档案机构集中、统一管理。
　　属建设项目配套工程及改、扩建工程的城市地下管线档案材料，应当按照本办法的规定，与建设工程档案一并移交或者单独移交。
　　城市地下管线普查和补测、补绘形成的地下管线档案材料，必须在普查、补测、补绘结束之日起３个月内由承担任务部门或单位负责移交到城建档案机构。
　　对公用基础设施的道路管线工程进行改造、变更的，建设单位应当据实及时修改、补充和完善原工程档案，在工程竣工之日起１个月内向城建档案机构移交。
　　在城市的道路、道沟、各种管线及其附近地段进行开挖、爆破、钻探、铺设等施工活动前，建设单位和施工单位必须到当地城建档案机构或有关单位查清施工地段的地下管线分布情况，并到有关部门办理工程开工手续后方可施工。
　　第十五条　需长期、永久保存的建设工程竣工档案进馆后，城建档案管理机构应严格按照规定进行整理和装订，并配备必需的先进设备，采用新技术，进行科学管理，保管期内定期修复和复制，确保国家档案的完整与安全，其装具成本和保管所需费用由建设单位支付，具体标准由市物价部门会同财政部门确定。
　　对建设单位收集、整理或者补测、补绘档案材料确有困难的，城建档案机构应当按照有关规定提供咨询、代理服务。经开发后的城建档案信息（包括地下管线信息），实行有偿利用。收取的费用列入专项资金，用于城建档案的保管、保护和信息开发事业。
　　第十六条　城建档案机构对接收的档案应当及时登记、整理、入库、编制检索工具，建立健全科学的档案管理制度，做好档案的保管、鉴定、统计、保密等工作。对破损或变质的档案要及时抢救。特别重要的城建档案应当采取有效措施，确保其安全无损。
　　第十七条　保存城建档案必须有专用的档案库房，配备符合国家标准的装具设备。库房内应当保持适当的温度、湿度、有防盗、防火、防光、防潮、防尘、防污染、防雷击、防有害气体和有害生物等措施，并具有相应的抗震和抵御其他自然灾害的能力。
　　新建或改建档案库房，应严格按照国家和省有关规定（符合档案馆建筑设计规范要求）设计、建设。
　　城建档案的管理设施和手段要逐步采用新技术、新设备，实现管理技术现代化。
　　第十八条　城建档案机构应当积极开展城建档案的利用工作，根据城市规划、建设及其管理工作的需要，有计划地编纂必要的档案史料或文献参考资料，开发档案信息（下转第１５页）（上接第２０页）资源，为档案的利用提供方便。
　　有关建设单位应当及时、充分地利用城建档案资料，确保建设项目的勘察设计、施工质量，防止各类损害事故的发生。
　　第十九条　对在城建档案中做出显著成绩的单位和个人，建设行政主管部门和有关单位应给予表彰和奖励。
　　第二十条　建设工程竣工验收后，建设单位逾期未按规定向城建档案机构移交建设项目档案的，建设行政主管部门可依照国务院《建设工程质量管理条例》责令改正，处以１万元以上１０万元以下罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人处以单位罚款数额５％以上１０％以下的罚款，并暂停该建设单位新的工程立项审批手续。
　　第二十一条　城市规划、工程质量监督、施工、市政、监理等相关职能部门必须严格按照规定发放工程项目的有关证书，并根据各自职责，协助配合各级城建档案部门做好城建档案工作，因有关责任人滥用职权、玩忽职守，造成工程项目档案无法移交或严重影响工程档案质量的，由其所在单位或者建设行政主管部门给予行政处分。
　　第二十二条　城建档案工作人员应当忠于职守，维护史实，遵纪守法，具备城建、档案管理和相关专业知识，接受继续教育和专业培训，并依法取得岗位资格证书。
　　城建档案工作人员玩忽职守、徇私舞弊，由所在单位或者建设行政主管部门给予行政处分；构成违法犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第二十三条　过去的规定与本办法不符的，按本办法执行。
　　第二十四条　本办法由金华市建设行政主管部门负责解释。
　　第二十五条　本办法自发布之日起执行。